律师实务 | 批捕环节的辩护攻略

根据《刑事诉讼法》第九十一条的规定，公安机关提请批准逮捕的最长期限是三十日。在这三十日内，公安机关随时都可能向人民检察院提请批准逮捕。公安机关提请批准逮捕时，一般不会通知辩护律师，律师需要随时关注这一时间，否则将会导致案件已经提请检察院批准逮捕，而律师尚不知情的尴尬局面。为防止这种不利后果出现，律师应做到两点，第一，与办案民警保持联系，弄清提请批捕的具体时间；第二，直接向人民检察院案件管理部门查询案件提请批捕情况。律师办理刑事案件应始终保持质疑态度，即便，侦查机关给出的信息准确无误，仍应结合法律规定与个案特殊情况，做到万无一失。

我国《刑事诉讼法》、《人民检察院刑事诉讼规则》对哪些情形不能予以逮捕，哪些情况又可以不予以逮捕进行了相应规定。相应的刑事司法政策，也有一些政策性规定。律师在办理案件时，要结合自身办理的案件情况，判断是否符合这些规定，提前为争取不被批捕做好准备工作，防止案件进入批捕环节时，由于时间紧急，而手忙脚乱。笔者认为，这些工作主要包括以下几方面：

做好积极退赃、赔偿损失、赔礼道歉等工作，能达成和解的案件，及时做好案件和解。案件的发生致使了一定的社会矛盾，能将这样的社会矛盾化解或降至最低将更有利于案件的解决。

检察院审查批捕时主要审查案件的三个方面，第一，是否有证据证明有犯罪事实；第二，是否可能判处徒刑以上刑罚；第三，是否有证据或迹象表明具有社会危险性。律师要擅于发现这三方面中对当事人有利的证据或线索，尽管在侦查阶段不能阅卷，对案件事实的了解也不够全面，此时律师调查取证的风险也极高，但了解并掌握的事实，能够收集证据材料的要收集。确因客观原因不便于收集的，律师可以提供证据线索，以申请办案机关调取的方式解决。

《刑事诉讼法》第四十二条规定：“辩护人收集犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据，应当及时告知公安机关、人民检察。”律师收集到的这方面证据，不仅要提交，还有提交的义务。刑事案件，律师取证难，侦查阶段更为突出，此时收集证据材料，一定要讲究方式方法，绝不触碰法律红线。

人民检察院对犯罪嫌疑人不予逮捕，一般会改变强制措施为取保候审，提供保证人或保证金是取保候审的一个条件，提前准备好，打消检察官对当事人不能提供保证人或保证金的担忧。尤其对于当事人是外地人的，为保证随传随到，做好这方面的工作尤为重要。

律师经过多次会见当事人、向侦查机关了解案件情况以后，会对案件事实有一定的掌握，这时，要提前草拟好不予批准逮捕的书面意见，确保及时递交。

至于书面意见的内容，则应简明扼要、重点突出、客观理性。书面意见要清晰明了表达律师意见，内容要具有可采性，切忌高谈阔论，用情绪性强、主观意味浓的话语。另外，在《书面意见》中要注明“本意见由于辩护人尚不能阅卷，对案件事实的了解受限”的表述，律师这个时候不能阅卷，所了解到的案件情况，更多是听来的，与检察官阅卷所了解的案件情况，不一定完全吻合，因而，这样的表述，即使提交的书面意见与案件事实有出入，不至于给检察官留下信口开河，不讲事实，不靠谱的不好印象。

笔者把这次会见称为捕前辅导。律师基本了解案件情况后，结合所了解的案件情况，制定争取不予逮捕的方案，再次会见当事人，给当事人做好批准逮捕方面的法律咨询，理清批捕环节的辩护思路，让当事人面对检察官时，除能将自己的案件事实，礼貌、诚恳的陈述清楚外，还应突出不予批捕的理由。个别不应逮捕的理由，由当事人向承办检察官提出，更加能打动办案检察官，从而让检察官更加重视。另外，基于《刑事诉讼法》明确将认罪认罚，作为审查是否批捕的一个考量因素，有认罪认罚情况的，由当事人直接给承办检察官陈述认罪认罚，效果会更加明显。

批捕环节的时间短，共七日，其中还有两天的周末，检察官在这期间，要阅卷，要提讯，还要整理审查报告，办案的时间非常紧，律师不能在检察官已经有初步意见，甚至作出决定后再陈述律师意见。案件到检察院后，律师要赶在检察官尚未阅卷前递交《不予批准逮捕律师意见书》，这样除能及时表达律师的意见外，还会起到先入为主的有利作用。

此次沟通最好也应当面沟通，本次沟通时间通常安排在批捕材料提请到检察院后的第三天，检察官这段时间已经查阅完卷宗材料，对案件情况已经掌握，这时需要再次沟通。一是加强律师意见，让检察官更加重视；二是遇到新情况，可及时表达；三是了解检察官对案件是否有疑惑，包括对我们之前提出的意见有疑问的，检察官的疑惑能得以及时解决，成事的可能会进一步增大。

一般案件，承办检察官审查案件以后，会向领导汇报，由领导审批，这个时间，根据案件情况通常在两天左右。甚至有的案件还需要向检委会、当地政法委汇报，案件汇报后，可能会存在新的问题，再次向检察机关了解是否还有新的疑惑，能再次沟通，说不定效果又会不一样。

以上关于时间节点的问题，都是通常情况，律师要因案而异，凡事都有例外，时间的问题要准确把握。审查逮捕时间短，难免会遇上法定节假日，这种情况下，检察机关很有可能在节假日前作出决定，所用时间就会与通常的案件不一样。还有个别案件，检察机关在逮捕前并提前介入，律师更要注意时间和方法，要把工作做到前面，争取不留遗憾。

律师做有礼貌的人，用有礼貌的方式去沟通，去尊重司法人员，更加便于得到别人的接受。做到有礼貌、有素养，甚至带着请教的方式沟通，说不定会得到更多的案件信息，对案件有百利而无一害。对司法人员的尊重这本身也是对法律的尊重。

当然，有的案件受多方面影响，来自于主、客观不同层面的干扰，对于这样的案件，律师也要强调自己的立场，有勇有谋，争取检察官能客观的判断，做出正确的决定。

“捕诉合一”背景下，审查逮捕时的检察官与审查起诉时的检察官，往往都是同一位检察官，即使我们办理的案件被批准了逮捕，但律师能留下尽职尽责及专业形象，也会为将来案件的沟通打下良好的基础。